二、关于企业收购兼并的合同主体

　　公司制企业国有***有偿转让和国有企业整体产权或部分产权有偿转让是出让持***，出让主体只能是管理者(或称主管单位)或持股者，企业本身不能成为收购兼并的出让主体。国有企业重要资产有偿转让和行政***资产有偿转让不是产权转让，而是资产转让，出让主体不是管理者和持股者，而是该企业和行政***本身。《全民所有制工业企业转换经营机制条例》规定：企业享有资产处置权，但对关键设备、成套设备和重要建筑物进行***或有偿转让，必须经***主管部门批准。企业的重大资产不直接表现为国有资产，但它的处置对***所有者权益影响较大，因此作为国有资产处置的一种形式;而非重大资产的处置属于法人行为，一般不属于国有资产处置的范畴。所以，具体地说，如果在企业收购兼并活动中，被收购企业系国有或集体企业，且又系整体产权收购的，则该收购合同的主体应为该企业的主管单位。倘若收购行为所涉及的仅是被收购企业的资产，则签约主体可以是该企业本身，但该资产转让与收购行为须获主管单位的书面批准。至于以公司制登记的企业，则***转让的合同主体则应为在工商部门登记的***股东。

　　实践中，还常常遇到工商登记材料中反映的***主体与该企业的实际***主体存在差异的情况。笔者曾经办过这样一例产权主体存在争议的业务，本市一家主营软件开发方面科技企业，90年代初企业成立时由现公***人代表***50万元投入，但因担心政策变化和私营企业受排挤，故***在一全民企业名下，工商登记为全民企业***的集体企业。经过多年苦心经营，现企业净资产达二千多万并拟改制和转让部分***给风险***公司，但是在工商查询时却发现原***企业早已歇业，而该企业的上级单位又不了解属下竟还存在这样一个盈利丰厚的“孙子辈”企业，因而产权***关系尤为复杂。当然，***后经过律师出具产权界定***意见书及国资部门的“明察秋毫”，终于使该企业的产权***终界定为该法人代表个人所有，合法权益获得有效保护。据此，笔者需要说明的是，在企业收购兼并中，如果发现企业产权主体不明的情况，必须首先按照“谁***，谁主张权利”的原则提请***有关部门进行产权界定，切莫“将错就错”将非真正***者作为合同主体予以签约，否则，将来仍是问题多多，时间愈长则***关系愈加搞不清楚。

　　此外，企业的收购兼并还须遵循一些程序上的规范性要求，《上海市产权交易管理办法》中第5条规定，出让国有企业的，在作出出让决定之前，应当听取出让企业职工***、工会的意见。出让城镇集体所有制企业的，应当经出让企业职工***通过并作出决议。同时，按照《国有资产评估管理办法》及其实施细则规定，国有资产占有单位资产转让、拍卖、收购、兼并等，须进行国有资产的评估和确认。上海市的有关规定还明确，国有产权的出让价格，应以国资部门确认的评估值作为底价，出让价格低于90%的，应当经国资部门批准。同样，若集体产权出让价格低于中介机构资产评估值的90%，也应当经集体产权所有者的同意。